2020年1月，新型冠狀病毒肺炎疫情爆發(fā)，隨后世界衛(wèi)生組織宣布新冠病毒疫情為國(guó)際公共衛(wèi)生緊急事件。為應(yīng)對(duì)疫情，中國(guó)與世界各國(guó)紛紛采取相應(yīng)措施，包括延遲企業(yè)復(fù)產(chǎn)復(fù)工、對(duì)港口碼頭加強(qiáng)檢疫等，這對(duì)造船、港口及航運(yùn)業(yè)造成了一定影響。

本文從航運(yùn)租賃公司的角度，分析此次疫情對(duì)租賃公司各主要業(yè)務(wù)的影響以及可能帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，并針對(duì)相關(guān)突發(fā)事件提出風(fēng)險(xiǎn)防控措施和建議。

融資租賃模式下面臨的風(fēng)險(xiǎn)

融資租賃為眾多航運(yùn)租賃公司最主要的業(yè)務(wù)板塊。融資租賃項(xiàng)目所涉及的合作方主要包括作為船舶建造方的船廠、作為船舶買(mǎi)受人以及出租人的融資租賃公司以及作為船舶最終使用者的承租人。大多數(shù)情況下，租賃公司所涉及的合同主要有兩種，一是與船廠簽訂的造船合同，二是與承租人簽訂的光船租賃協(xié)議。以下就這兩種合同分析此次疫情對(duì)租賃公司在合同下的權(quán)利義務(wù)所造成的影響。

（一）造船合同下的風(fēng)險(xiǎn)

在部分交易結(jié)構(gòu)下，租賃公司會(huì)成為造船合同或船舶買(mǎi)賣(mài)合同的當(dāng)事方，或從船廠處直接訂購(gòu)船舶，或通過(guò)與承租人的買(mǎi)賣(mài)安排受讓造船合同下的權(quán)益。因此，租賃公司首先需要注意的問(wèn)題是，船廠是否會(huì)因疫情所造成的開(kāi)工延誤等導(dǎo)致交船延遲，以及如何應(yīng)對(duì)交船延遲。

標(biāo)準(zhǔn)的造船合同條款通常將交船延誤分為兩類(lèi)，即允許推遲（Permissible Delay）和不允許推遲（Non-Permissible Delay），如果導(dǎo)致延遲的原因?qū)儆谠试S推遲條款范圍，那么船廠無(wú)需承擔(dān)延遲交船責(zé)任。在允許推遲條款涵蓋的延誤原因中，與本次疫情相關(guān)的是不可抗力。

不可抗力作為一個(gè)法律概念，在不同的法律體系下有不同的含義及范圍。在中國(guó)法下，不可抗力概念規(guī)定于《民法總則》的第180條和《合同法》的第117條中，其為不可抗力事件的成立限定了3個(gè)條件，即不可預(yù)見(jiàn)、不可避免且不能克服，只有同時(shí)滿(mǎn)足這3個(gè)條件的事件才屬于不可抗力事件。就目前形勢(shì)來(lái)看，新冠疫情已經(jīng)滿(mǎn)足了中國(guó)法下的上述3個(gè)要求，不可抗力可以成立。事實(shí)上，中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)也已經(jīng)為因新冠疫情無(wú)法及時(shí)履行合同的企業(yè)出具不可抗力證明，確認(rèn)了目前的疫情屬于不可抗力。

與中國(guó)法不同，造船合同下更廣泛適用的英國(guó)法對(duì)于不可抗力問(wèn)題有不同的規(guī)定。英國(guó)法下不可抗力的定義和范圍并未明確規(guī)定于成文法中，而是完全依賴(lài)于雙方合同的約定，只有合同中約定的事項(xiàng)才屬于不可抗力事項(xiàng)。因此，為了判定當(dāng)前疫情是否屬于適用英國(guó)法的造船合同中的不可抗力事項(xiàng)，需要看合同中對(duì)于不可抗力事項(xiàng)的約定，即其中是否明確規(guī)定“傳染病”或“瘟疫”屬于不可抗力，或是否屬于不可抗力條款中的兜底條款范圍。另外，部分船廠可能由于政府要求推遲開(kāi)工日期而導(dǎo)致交船延誤，因此未能及時(shí)交船，該種情況也可能涵蓋于不可抗力條款中的“政府政策”或“工廠關(guān)閉”等因素中。同時(shí)，英國(guó)相關(guān)判例還對(duì)于發(fā)出不可抗力的通知義務(wù)是否符合合同約定以及不可抗力與交船延遲之間的因果關(guān)系有比較嚴(yán)格的規(guī)定。從目前的情況來(lái)看，疫情以及國(guó)內(nèi)為抗疫所采取的措施可以初步認(rèn)定為已經(jīng)構(gòu)成了造船合同項(xiàng)下約定的不可抗力情形，但是考慮到融資租賃結(jié)構(gòu)下涉及船廠、租賃公司以及作為實(shí)際船舶使用人的船東，建議相關(guān)各方積極溝通船舶建造進(jìn)度、船廠安全管理措施、復(fù)工復(fù)產(chǎn)安排、未來(lái)船舶交付預(yù)期等相關(guān)情況，通過(guò)相關(guān)證明材料形成完整的因果鏈條，以求各方（特別是作為租賃公司客戶(hù)的境外船東）就不可抗力及交船延遲等情況達(dá)成一致意見(jiàn)。

另外需要注意的是，造船合同通常會(huì)提供一個(gè)最長(zhǎng)時(shí)限作為買(mǎi)家的合同取消日, 即不論交船時(shí)間因何種原因延誤（即使是不可抗力），當(dāng)延遲時(shí)間超過(guò)一個(gè)最長(zhǎng)限度之后（例如部分合同中使用的270天），買(mǎi)家也有權(quán)取消該造船合同。因此，租賃公司也要留意造船合同對(duì)于總延長(zhǎng)時(shí)間的限制的規(guī)定，以便更好保障己方權(quán)利。

（二）融資租賃合同下的風(fēng)險(xiǎn)

在融資租賃交易結(jié)構(gòu)下，租賃公司也是與承租人簽訂的融資租賃合同（通常采取光船租船合同的形式）下的當(dāng)事方，其在光租合同下的權(quán)利義務(wù)可能受到本次疫情的影響。

本次疫情下，租賃公司在光租合同下可能面臨的一個(gè)最主要問(wèn)題是，承租人能否按照合同約定按期支付租金。租賃公司與承租人所簽訂的光租合同一般均為有絕對(duì)支付義務(wù)的合同（“Hell or High Water”，即在任何情況下均不停租，承租人均需支付租金），承租人支付租金的義務(wù)不因疫情而免除或中斷。但由于疫情的發(fā)生，船舶運(yùn)營(yíng)可能受到延遲開(kāi)工或港口檢疫抑或船員患病等因素的影響，導(dǎo)致承租人的現(xiàn)金流出現(xiàn)問(wèn)題。因此，租賃公司需及時(shí)對(duì)承租人經(jīng)營(yíng)情況進(jìn)行跟蹤和監(jiān)控，了解各在租船舶的運(yùn)營(yíng)是否受到疫情的沖擊。如承租人的租金支付的確出現(xiàn)問(wèn)題，則需視情況研究并決定采取合同中約定的違約救濟(jì)手段，計(jì)算罰息，行使擔(dān)保權(quán)利，或與承租人就延期支付租金補(bǔ)充協(xié)議內(nèi)容并要求承租人提供進(jìn)一步的增信措施等。需要注意的是，在目前防疫抗疫環(huán)境下，出租人在融資租賃下行權(quán)應(yīng)該謹(jǐn)慎，參考上海市高級(jí)人民法院的相關(guān)意見(jiàn)，若承租人僅發(fā)生一二期欠息，可能不能認(rèn)定根本違約從而要求提前還本付息。而是否構(gòu)成交叉違約，也需要綜合考慮合同約定、發(fā)生交叉違約的主體關(guān)系、對(duì)象范圍、數(shù)額大小占比、追加增信措施、還款能力等因素。

在英國(guó)法下，如合同中沒(méi)有不可抗力條款而導(dǎo)致無(wú)法援引不可抗力原則時(shí)，合同當(dāng)事方還有可能援引合同目的受阻（Frustration）這一英國(guó)合同法下的原則，來(lái)要求拒絕履行合同下的義務(wù)或解除合同。合同受阻這一原則的成立也有很?chē)?yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，需要證明由于合同當(dāng)事方不可控制的因素而導(dǎo)致合同無(wú)法履行或合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)才能成立。對(duì)于長(zhǎng)期光船租賃合同而言，特別是合同已經(jīng)明確的承租人租金的絕對(duì)支付義務(wù)，承租人援引此原則的可能性較小，很難主張由于疫情導(dǎo)致光租合同無(wú)法履行。

另外，在本次疫情下，租金支付的具體日期計(jì)算可能也會(huì)受到影響。光租合同中通常會(huì)要求承租人在具體的銀行日（Banking Day）或工作日之內(nèi)支付租金，但因開(kāi)工推遲以及政府相關(guān)政策，疫情相關(guān)地區(qū)的銀行工作日可能出現(xiàn)變化，進(jìn)而影響租金支付的具體日期。因此，租賃公司也需要了解相關(guān)的工作日變化，計(jì)算租金日并與承租人對(duì)其進(jìn)行確認(rèn)。

（三）造船合同及光租合同下各方責(zé)任的劃分與傳遞

由于融資租賃交易結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性，不同的交易結(jié)構(gòu)設(shè)置下，船廠、租賃公司和承租人所承擔(dān)的權(quán)利義務(wù)也不同。租賃公司作為其中的投資方，需要盡量避免承擔(dān)船舶建造過(guò)程中因延期所造成的損失，而將其轉(zhuǎn)移至船舶的實(shí)際使用方承擔(dān)。為保障租賃公司不承擔(dān)造船合同下的風(fēng)險(xiǎn)，一般有幾種交易結(jié)構(gòu)模式供租賃公司選擇，例如由最終的承租人作為造船合同的買(mǎi)方后再將造船合同項(xiàng)下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給租賃公司（Assignment of the Shipbuilding Contract），而造船合同下買(mǎi)方的義務(wù)及責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)仍繼續(xù)由承租人承擔(dān)，或即使造船合同權(quán)利義務(wù)整體轉(zhuǎn)讓給租賃公司從而使租賃公司成為造船合同下的買(mǎi)方（Novation of the Shipbuilding Contract），但租賃公司與承租人額外約定建造期間的風(fēng)險(xiǎn)均由承租人承擔(dān)的機(jī)制，比如發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)事件后租賃公司有權(quán)將造船合同轉(zhuǎn)讓給承租人（Re-novation），從而使得租賃公司避免承擔(dān)延期交船的風(fēng)險(xiǎn)。

此外，租賃公司在設(shè)置交易結(jié)構(gòu)的時(shí)候需要注意，作為交易的中間方，對(duì)于與船廠的造船合同和與承租人的光租合同，盡量保證風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任的背靠背傳遞，避免在突發(fā)事件情況下因與兩方合同的責(zé)任劃分不一致而承擔(dān)額外的風(fēng)險(xiǎn)。

（四）船舶融資項(xiàng)目再融資合同下的風(fēng)險(xiǎn)

租賃公司的部分融資租賃項(xiàng)目會(huì)與銀行就項(xiàng)目安排項(xiàng)目再融資（Back-funding），簽訂項(xiàng)目貸款的相關(guān)協(xié)議。在該類(lèi)項(xiàng)目貸款協(xié)議中，銀行通常會(huì)要求租賃公司將與承租人簽訂的租船協(xié)議以及相關(guān)的擔(dān)保下的權(quán)益均轉(zhuǎn)讓給銀行。因此，如果承租人因疫情導(dǎo)致現(xiàn)金流出現(xiàn)問(wèn)題，未能準(zhǔn)時(shí)支付租金，甚至發(fā)生破產(chǎn)等一系列可能觸犯光租合同下違約事件的情況，租賃公司也需要及時(shí)與貸款銀行進(jìn)行溝通，仔細(xì)審閱貸款協(xié)議及相關(guān)轉(zhuǎn)讓和擔(dān)保文件中的條款，處理再融資項(xiàng)下的相關(guān)問(wèn)題，以免構(gòu)成與銀行的違約，產(chǎn)生額外責(zé)任。

自主投資運(yùn)營(yíng)模式下面臨的風(fēng)險(xiǎn)

近年來(lái)，隨著租賃公司和市場(chǎng)的進(jìn)一步發(fā)展，除常規(guī)的融資租賃項(xiàng)目外，部分租賃公司也開(kāi)始開(kāi)發(fā)自主投資運(yùn)營(yíng)的船舶租賃項(xiàng)目，即由租賃公司直接向船廠訂購(gòu)船舶，并將船舶期租給承租人。在此種模式下，租賃公司與承租人會(huì)簽訂期租合同，相比光租合同而言，船舶期租下出租人更多地參與船舶運(yùn)營(yíng)的環(huán)節(jié)，因此會(huì)在諸多方面受到此次疫情的影響。

第一，在期租租約下，出租人負(fù)責(zé)在約定受載期內(nèi)將船舶交付給承租人使用，如果出租人超過(guò)合同約定解約日或銷(xiāo)約期仍未將船舶交付承租人，則承租人可以解除合同。受載期和解約日的約定是期租合同標(biāo)準(zhǔn)的條款，無(wú)論出租人未按時(shí)交船是不是因?yàn)樽陨磉^(guò)失，承租人均享有超過(guò)銷(xiāo)約期解除合同的解約權(quán)。因此，如果因疫情影響建造合同下船舶延期交付導(dǎo)致出租人無(wú)法在解約日前向承租人交船，則出租人將面臨承租人解除租約的風(fēng)險(xiǎn)。

第二，在期租租約下，船舶運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，船東（即租賃公司）有責(zé)任保障船舶適航（Seaworthiness）的義務(wù)，如果船舶曾經(jīng)靠泊過(guò)疫區(qū)的港口或者船員染病，都可能導(dǎo)致對(duì)船舶履行約定航次或約定租約是否適航的爭(zhēng)議。而船舶不適航的情況一旦出現(xiàn)，則可能導(dǎo)致雙方在租金計(jì)算方面的爭(zhēng)議。

第三，疫情下可能出現(xiàn)的一個(gè)問(wèn)題是安全港口問(wèn)題（Safe Port）。期租租約中通常會(huì)包含安全港口條款，要求承租人只能指示船舶前往安全的港口停靠，而受到疫情影響的港口可能被認(rèn)定為不安全港口。如承租人給出的航行指示是前往一個(gè)不安全港口，那么船東有權(quán)利拒絕承租人的要求，并要求其指示一個(gè)替代的安全港口。但船東也需要注意，一旦錯(cuò)誤地認(rèn)為港口為不安全港口而拒絕承租人的指示，可能造成違約，產(chǎn)生進(jìn)一步的糾紛。

第四，由于疫情發(fā)生，部分港口可能出現(xiàn)檢疫隔離或因避免前往疫區(qū)而繞航的情況，進(jìn)而產(chǎn)生延遲責(zé)任由哪方承擔(dān)以及是否可以停租的問(wèn)題。具體責(zé)任的承擔(dān)，主要取決于租船合同相關(guān)條款的約定。在一般情況下，如果船舶的檢疫隔離或繞航是由于船員患病等因素引起，那么承租人有可能有權(quán)利要求船舶停租。如果船舶和船員的狀況都正常，但是承租人指示船舶前往疫區(qū)港口�？慷�在該港或下一港被要求隔離進(jìn)而延誤船期，該種延期一般應(yīng)該由承租人承擔(dān)責(zé)任，即不能停租。但具體的責(zé)任劃分以及如何應(yīng)對(duì)相關(guān)爭(zhēng)議，仍取決于租船合同的條款規(guī)定。

租賃公司的應(yīng)對(duì)之策

面對(duì)當(dāng)前的疫情，對(duì)于已簽訂并在履行中的合同，租賃公司應(yīng)及時(shí)梳理合同中的不可抗力條款及上文提到的其他可能與疫情下船舶運(yùn)營(yíng)相關(guān)的條款，分析當(dāng)前疫情是否已經(jīng)構(gòu)成合同中規(guī)定的不可抗力情況，核對(duì)不可抗力實(shí)際導(dǎo)致的時(shí)間損失，當(dāng)事方是否需要給出不可抗力通知等問(wèn)題。如合同履行并未受到不可抗力情況影響，租賃公司也應(yīng)該積極與合作方尤其是承租人溝通，提前了解和監(jiān)控船舶運(yùn)營(yíng)是否正常，租金是否能夠按時(shí)支付。

對(duì)于尚在協(xié)商中未簽訂的合同，需要參考當(dāng)前疫情狀況及未來(lái)可能的發(fā)展趨勢(shì)，分析研判合同簽訂和履行時(shí)間，盡量避免受到疫情的影響。同時(shí)也要參考當(dāng)前情況，對(duì)不可抗力條款以及其他相關(guān)條款進(jìn)行進(jìn)一步的修改完善，包括細(xì)化不可抗力事項(xiàng)所包含的范圍，給出不可抗力通知的具體時(shí)限及通知所應(yīng)包含的內(nèi)容，觸發(fā)不可抗力條款的后續(xù)影響等。同時(shí)也可以考慮在今后的租船合同中加入標(biāo)準(zhǔn)的傳染病條款，例如波羅的海國(guó)際航運(yùn)公會(huì)（BIMCO）發(fā)布的傳染病條款等，以提升應(yīng)對(duì)突然事件引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)的能力。

另外，鑒于租賃公司所涉及項(xiàng)目結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性以及多方性，租賃公司作為合同鏈條中的一環(huán)，需要在設(shè)置交易結(jié)構(gòu)和合同條款中規(guī)避建造合同項(xiàng)下的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)盡量通過(guò)背靠背的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移將自身承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)降到最低。此外，在為項(xiàng)目進(jìn)行再融資貸款時(shí)，也要盡量爭(zhēng)取貸款合同中有與租賃端相應(yīng)的責(zé)任劃分機(jī)制，以避免租賃公司在合同鏈條的中間承擔(dān)額外的風(fēng)險(xiǎn)。

經(jīng)過(guò)此次疫情，租賃公司未來(lái)應(yīng)該注意的另外一個(gè)問(wèn)題是，在選擇投資項(xiàng)目和客戶(hù)的時(shí)候，要考慮客戶(hù)應(yīng)對(duì)突發(fā)事件的抗風(fēng)險(xiǎn)能力。在進(jìn)行項(xiàng)目評(píng)估的過(guò)程中，租賃公司應(yīng)采取更為審慎的態(tài)度，充分認(rèn)識(shí)突發(fā)事件造成的不確定性，將客戶(hù)在突發(fā)事件期間的運(yùn)營(yíng)能力和償付能力納入考量，并做好預(yù)案，以降低租賃公司投資項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)。